■請神容易送神難，離婚遠比結婚複雜！現行法律制度下，要離婚只有「裁判離婚」與「協議離婚」兩種途徑。「裁判離婚」必須提起民事訴訟，法律技術性更高。因此，一般人應該充分認識「協議離婚」，並瞭解如何自己辦理，以在需要時能夠為自己爭取權益。好好閱讀完本文以下內容，希望對你（妳）會有幫助，註解中提出供讀者思考問題的解答，作者雖然已有定見，但因為問題比較複雜，故留待他日另為文補充。

◎一般所謂的「協議離婚」，就是民法所規定的「兩願離婚」。根據民法第1050條規定，「兩願離婚，應以書面為之，有二位以上證人之簽名並應向戶政機關為離婚之登記。因此，我們可以知道：協議離婚需要完成幾個要件：（一）要有書面協議、（二）書面上除了雙方簽名外，還要有二個證人簽名、（三）必須去戶政機關辦理離婚登記。以下分別說明之。

（一）要有書面：這就是一般所稱的「離婚協議書」，重點是協議書的「內容」該寫些什麼呢？

首先，要明確表明男女雙方要離婚，常見的開頭是：「立協議書人 錢多多（男方，身分證字號，以下稱甲方）、曾美女（女方，身分證字號，以下稱乙方），因缺乏信任感，難偕白首，協議離婚，茲經雙方同意訂立兩願離婚協議書，協議內容如下：....」。

其次，則是協議書的「重點」部分，即協議內容。基本原則是，協議內容越清楚越好，能想到的細節都不妨寫進去。男女雙方應該把談好的離婚條件，行諸具體文字，主要包括幾個部分：

1.未成年子女的監護權問題：
如果小孩子已經成年（滿20歲），則沒有監護權的問題。反之，則需要約定一位監護權人，常見的協議內容例如：「甲乙雙方在婚姻關係存續中所生之長子 錢○○（出生年月日、身分證字號）約定由甲方監護，長女 錢△△（出生年月日、身分證字號）約定由乙方監護」或「甲乙雙方在婚姻關係存續中所生之長子錢○○（出生年月日、身分證字號）及長女 錢△△（出生年月日、身分證字號）均約定由甲方監護」。在監護權決定的協商上，男女雙方都應該避免讓未成年子女淪為父、母「牟取較佳離婚條件」的工具或籌碼。

監護權人享有子女成年之前，各種法律上權利義務事項的「決定權」，未成年子女並以監護權人之住所為住所。針對某些可以預先料想到、涉及未成年子女的重大事項，例如：將小孩子送出國唸書的問題，男女雙方可以特別約定，必須經過非監護人（那一方）的「同意」。雙方也可以約定，在違反什麼樣的情況下，例如，監護權人的經濟情況發生重大變化，監護權人應改由另一方來擔任，特別可以約定「如果監護權人對於未成年子女之利益，有違反保護照顧及教育目的之損害情事時（例如，監護權人因忙於工作或其他沈迷因素，無法督促未成年子女之學業狀況），應由另一方擔任監護權人」。

2.與未成年子女的會面交往權問題：
這邊要一併提醒的是，「未擔任監護權人」之父親或母親，在法律上仍然享有「向監護權人要求探視未成年子女」的權利，這就是民法第1055條第5項規定的「會面交往權」，監護權人「不得拒絕」他方探視未成年子女。因此，建議在離婚協議書中，明確約定好「非監護權人探視未成年子女的方式」，包括「多久可以探視一次」、「每次探視時間多長」、「如何交接孩子」、「每多久孩子可以到非監護權人的住所，與他（她）同住多久」等等問題。監護權人違反「會面交往權」的協議，利用各種方式，阻礙對方與未成年子女見面，非監護權人可以依民法第195條第1項、第3項規定（註1） ，請求「精神上損害賠償」（慰撫金），雙方也可以針對會面交往權的阻礙，約定「違約金」，即「監護權人（每次）阻礙他方探視未成年子女之權利時，應賠償他方精神上損害新台幣○○元」。

3.未成年小孩子扶養費用問題：
監護權人是誰，和扶養費用的負擔，法律上是兩回事。換言之，不擔任監護權人的那一方，也要分擔未成年子女的扶養費用。所以，男女雙方除了協議監護權歸屬外，還應該進一步約定未成年子女扶養費用的分擔比例問題，常見的協議內容例如：「乙方應於每個月五日前，將新台幣○○元，以匯款方式，存入雙方未年子女 錢○○，於○○銀行開設的帳戶（帳戶編號XXXXXXXXXXX），以作為 錢○○的生活費用，至 錢○○ 成年為止。甲方不得任意將該筆存款，挪用作為 照顧錢○○以外 之甲方個人私人用途。」。

應注意的是，由於法律上的扶養費用，原則上是算到小孩子成年為止，因此，經常可能違背現實需要，特別是在成年後的「教育費用」及「生活費用」需求上。所以，男女雙方不妨進一步針對，小孩子成年後至大學或研究所畢業前，在學期間所需要的教育費用及生活費用，作出分擔比例的協議。同理，如果男女雙方離婚時，小孩子已經成年，但還在就學，男女雙方也可以進一步針對「成年女子，在學期間所需要之教育費用及生活費用的分擔比例或數額」問題，作出約定。

4.子女的姓氏變更問題：
原則上父母離婚不會影響子女的姓氏，但根據民法第1059條（註2）第5 項第1款規定，如有事實足認子女之姓氏對其有不利之影響時，離婚父母之一方得請求法院宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓。然而，何謂對子女有不利影響，認定上不無疑義。因此，如果要避免這種爭議，男女雙方似可明確約定「有下列各種情事之一時：1. …..、2. ……、3. …...，可認為維持原姓氏對子女不利，男女雙方得向法院宣告變更子女之姓氏。」（註3） 。

5.男女自己雙方間的財產處理問題：
男女協議離婚時，除了上面所說、涉及未成年子女的各種問題外，男女雙方應該就與自己相關的財產問題作出協議。雙方應該談好：

（1）雙方婚姻關係存續中的「對外債務」 ，特別是常見的夫妻間相互「作保」（幫對方擔任保證人、以名下房子或土地幫對方設定抵押）問題，還有近年常見的「卡債」（信用卡的正附卡持卡人相互負有保證責任）問題。對外債務問題如果沒有處理，即使離婚，仍究是藕斷絲連、禍害遺千年，因為妳（你）可能還得為對方在婚姻關係中，甚至是離婚後（例如，忘了把卡給剪了）留下的龐大債務，「繼續」負責。
因為對於夫或妻的「債權人」來說，原則上離婚不影響他們在法律上的權利，所以這邊所說的「在離婚協議內，處理對外債務」，是指男女雙方可以約定清楚，要求對方在何時之前，應向債權人償還「男方或女方自己幫對方作保」的債務，或應償還男方或女方自己「曾經幫對方清償其債務」的款項。

（2）名下財產之歸屬問題。原則上，不動產（房子、土地）的「所有權」歸屬，是依照「登記」來認定，登記在誰名下，就是誰的。所以，如果夫妻財產，有「男方出錢，登記在女方名下」的類似問題，應該一併處理，決定是否過戶回來。另外，雙方也可以約定，將自己名下的財產（以贈與或買賣方式）過戶給對方，以充作後面所說的「贍養費」或「剩餘財產分配」。

（3）贍養費問題。根據民法第1018條之1規定，（最好）可以在結婚前，也可以在結婚後（才）約定，夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分，這條規定稱為「自由處分金」，形同夫或妻給對方的「零用錢」。類似的協議在離婚時，男女雙方也可以作，一般稱為「贍養費約定」。不同於前述討論的「給未成年子女的生活費用」，這裡的贍養費是給「離婚的男方或女方自己」。

應該注意的是，如果協議離婚時沒有特別約定「男方或女方應該給對方贍養費」，那麼，一旦辦完離婚登記，才想到贍養費問題，也於事無補了。因為，民法第1057條雖然規定，「夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦應給與相當之贍養費」，但這條規定僅限於「裁判離婚」（註4）情況，才有適用，無法適用於本文所討論的「協議離婚」情況。所以，如果男女雙方要協議離婚，而一方想要爭取贍養費，則必須在協議書上明訂，否則辦好離婚登記後（註5） ，即無法事後再要求追加上去。

（4）剩餘財產分配問題。根據民法第1030條之1規定（註6），夫妻「未特別約定財產制」（註7），而協議離婚時，夫或妻（離婚時）現存的婚後（購置）財產，分別扣除婚姻關係存續中各自所負的債務，如有剩餘，就雙方剩餘財產之差額，剩餘財產較多的一方，應給較少一方，那個差額的一半。簡化舉例，男女雙方未特別約定財產制，如果協議離婚時，男方名下有房子一棟值900萬、銀行存款300萬，女方名下無房子，僅有存款500萬，雙方對外均無負債，則根據民法第1030之1規定，女方可以要求男方給予剩餘財產分配（[900 + 300 - 500] / 2 =）350萬。

此一規定，一般稱為「剩餘財產分配請求權」。本條規定的立法目的是：聯合財產關係消滅時，以夫妻雙方剩餘財產之差額，平均分配，方為公平，亦所以貫徹男女平等之原則。例如夫在外工作，或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利，反之夫妻易地而處，亦然。簡單來說，是為了合理評價「操持家務之一方，對家庭生活付出勞動力的貢獻」！

這邊建議：男女協議離婚時，可以一併約定好以上的「剩餘財產分配」問題。若雙方決定不分配計算，也請透過「拋棄請求剩餘財產分配之權利」之約定記載，杜絕往後再生爭議可能。不過，不同於前述「贍養費」問題，即使男女雙方「沒有」在離婚協議書上約定剩餘財產分配，在離婚登記日隔日起算二年內，男方或女方（看誰的剩餘財產比較少）仍然可以根據民法第1030條之1第1項的規定，向法院提起民事訴訟，請求法院判決對方給付。

此外，這邊要一併指出的是：在計算誰要誰「剩餘財產分配」多少錢時，由於雙方對外負債情況不同，可能會出現不公平的情況，例如，如果夫對外到處負債、甚至包好幾奶，妻省吃儉用、辛勞持家，反而協議離婚時，剩餘財產比夫還多，如果讓男方反而可以向女方要求分配剩餘財產，顯然不公平。因此這種情況，可以依照民法第1030條之1第2項規定處理，認為這種情況，「平均分配顯失公平」，計算上應該「降低」，或甚至「完全剝奪」（即條文稱為免除）男方可以向女方要求分配。（註8）

最後，依照民法第1052條之1規定：「離婚經法院調解或法院和解成立者，婚姻關係消滅。法院應依職權通知該管戶政機關。」，目前法律上已承認可在「裁判離婚之訴訟」中，由法官或調解委員之適當介入、勸諭，促使雙方達成「要離婚之一致協議」。因此，上述離婚協議書之書面內容中可約定之事項，在調解或和解離婚之情況，也可以同樣適用。換言之，上述各項約定內容均可以同樣記載在法院之「調解筆錄」或「和解筆錄」上。

（二）經雙方及二位證人簽名： 
離婚協議書上應由男女雙方及二位證人之簽名（或蓋章），並（最好）註記雙方及證人之基本資料、聯絡方式。證人簽章，並沒有限定必須在協議書作成時同時為之，在離婚協議書簽訂後、申請離婚登記前加簽或加蓋也可以（註9）。

又，證人固然不限於協議離婚時在場之人始得為證人，但必須親眼或親聞雙方確有離婚真意之人（註10） 。

這邊要特別提醒的是：實務上發生許多案件，明明男、女已經離婚多年，甚至各有交往、嫁娶對象，但因為一方拒絕履行當初「離婚協議」，例如，拒絕繼續支付子女扶養費或教育費，或對於當年離婚條件反悔，反而"回過頭來"主張「當年離婚無效」，然後宣稱的理由就是：當年離婚協議書簽字時，證人都是對方自己找的，我和證人實際上根本沒碰過面，所以證人沒有和我『直接確認』過「離婚的真意」。

因為證人確實沒有直接向離婚一方確認離婚真意，僅根據另一方說法而簽字，導致「多年後」竟然法院判定「當年離婚無效」的案例，在實務上屢見不鮮，徒增法律關係的複雜及當事人的莫大困擾。

因此，筆者強烈建議：兩願離婚時，務必請「兩位證人」一併同時在場簽字，即四個人一起在離婚協議書上簽字，由證人『直接』向男女雙方確認「兩人都有離婚真意」，而不是只聽其中一方轉述「他方也要離婚」，然後證人再於離婚協議書上簽字。同時，整個過程能以錄音或錄影方式保存起來，以免日後（尤其多年後）發生爭議，法律上難以舉證（況證人也很容易不復記憶！），而導致「離婚竟然無效」。

此外，在證人身分資格上，雖然常見請親戚朋友擔任，但法律實務上證人不必與男女雙方熟識（註11） ，而成年（滿20歲）即可擔任（註12）。最後，協議書上記得寫上「簽訂日期」。

（三）向戶政機關辦理離婚登記：
在民國96年5月23日修正前民法第982條第1項規定之適用下，結婚僅須有「公開儀式」及「有二人以上證人」，即可發生結婚的效力。但修正後之民法第982條規定則不同，「結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記」。換言之，依現行民法規定，如未向戶政機關辦理結婚登記，則男女雙方「縱然」有公開宴客之儀式，亦無發生結婚之效力。在協議離婚時也是一樣，必須要辦理「離婚登記」，協議離婚才會發生效力。

同理，離婚經法院調解或法院和解而成立之情況，法院會依職權通知該管戶政機關，辦理離婚登記。此外，針對修正前「沒有辦結婚登記」之合法婚姻關係，如需協議離婚時，則戶政實務上的作法是先補辦結婚登記，再辦離婚登記。

因為「離婚登記」是一個法律必備程序，必須經過男女雙方偕同辦理，因此，如果離婚協議書簽訂後，任何一方拒絕一起到戶政事務所去辦理離婚登記，他方也無法強迫他（她）必須前往辦理，法律上「不得」向法院提起民事訴訟「要求對方協同辦理離婚登記」（註13）。所以，男女雙方必須注意到：任何協議書上答應「自己要給付對方的金錢」，最好是在辦好離婚登記時或辦理離婚登記之同時，一併以現金或票據方式交付，避免在對方還沒辦理好離婚登記前，即太快將金額「全部」支付給對方（註14） 。

最後，除非是一方不肯離，或是離婚條件談不好，而必須透過「裁判離婚」（民法第1052條）方式，否則，作者並不認為，「兩願離婚」非得委請律師處理不可。在協議書內容的擬定上，如果雙方並無太大爭議，則當事人自己擬定，並請證人見證即可。頂多，可以請律師幫忙審閱一下協議書內容是否不當，或者有無需要調整的部分。如果雙方有重大爭議時，此時因為需要適當的協商及調解技巧，則不妨一起委請律師扮演中立第三人角色，幫助雙方協調出一份比較公平的離婚協議書內容。

◆註解：
註1：民法第195條（侵害身體健康名譽或自由之非財產上損害賠償）規定：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。（第1項）前項請求權，不得讓與或繼承。但以金額賠償之請求權已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。（第2項）前二項規定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，準用之。（第3項）」。
 註2：民法第1059條規定：「父母於子女出生登記前，應以書面約定子女從父姓或母姓。
子女經出生登記後，於未成年前，得由父母以書面約定變更為父姓或母姓。
子女已成年者，經父母之書面同意得變更為父姓或母姓。
前二項之變更，各以一次為限。
有下列各款情形之一，且有事實足認子女之姓氏對其有不利之影響時，父母之一方或子女得請求法院宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓：
一、父母離婚者。
二、父母之一方或雙方死亡者。
三、父母之一方或雙方生死不明滿三年者。
四、父母之一方曾有或現有未盡扶養義務滿二年者。」

註3：如此約定，是否有效，尚待法院實務進一步表示意見。但如雙方約定：「雙方婚姻關係存續中所生子女 ○○○ ，應維持其原來姓氏，未經他方同意，另一方不得向法院宣告變更子女姓氏」，則將可能牴觸本條立法目的，侵害保護子女最佳利益此一考量，而應屬無效。
註4：夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：
一、重婚。
二、與配偶以外之人合意性交。
三、夫妻之一方對他方為不堪同居之虐待。
四、夫妻之一方對他方之直系親屬為虐待，或夫妻一方之直系親屬對他方
    為虐待，致不堪為共同生活。
五、夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中。
六、夫妻之一方意圖殺害他方。
七、有不治之惡疾。
八、有重大不治之精神病。
九、生死不明已逾三年。
十、因故意犯罪，經判處有期徒刑逾六個月確定。
有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。
本文所討論的是「協議離婚」，另一種離婚方式則是本條規定的「裁判離婚」。

註5：請讀者思考一下，如果是離婚協議書簽字後，但還沒辦離婚登記，男方或女方才想到要爭取贍養費，應該如何處理呢？另一方如果不同意，那麼另一方又應該如何達成離婚目的呢？

註6：民法第1030條之1（法定財產制關係消滅時剩餘財產之分配、除外規定及請求權行使之時效）規定：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續中所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但左列財產不在此限：
一、因繼承或其他無償取得之財產。
二、慰撫金。（以上為第1項規定）
依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。（第2項）
第一項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。（第3項）
第一項剩餘財產差額之分配請求權，自請求權人知有剩餘財產之差額時起，二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。（第4項）」。

註7：現行民法第1031條以下規定了「共同財產制」、第1044條以下規定了「分別財產制」，這兩種「約定財產制」，依民法第1005條及第1007條規定，夫妻可以「書面約定」選擇採用哪一種，並於辦理「夫妻財產制登記」後，依民法第1008條第1項規定，發生「對抗第三人效力」。只要夫妻沒有特別約定選用上述兩種財產制之一，則依民法第1005條規定，以民法第1016條以下規定的「法定財產制」為兩人間所適用的夫妻財產制。這個法定財產制，也就是民法第1030條之1所規定的「法定財產制 關係消滅時...」。夫妻財產制的問題頗為複雜，本文不擬詳述，有機會再跟讀者討論。

註8：請讀者進一步思考一下，如果男方看準女方想要協議離婚，而提出「不公平的剩餘財產分配協議」要求時，女方應該如何因應呢？

註9：參見最高法院42年台上字第1001號判例。

註10：參見最高法院68年台上字第3792號判例。

註11：參見最高法院28年上字第353號判例。

註12：學理上有認為證人僅須達到民法第980條「法定結婚年齡」（男滿18歲，女滿16歲）即可，但為避免爭議，證人宜找滿20歲之人擔任為妥。

註13：參見最高法院88年台上字第2241號判決、最高法院75年5月20日第9次民事庭會議決議結論。

註14：請讀者進一步思考，如果發生「錢付了，但對方反悔不一起辦離婚登記」，已經付錢之一方應如何處理呢？

吳俊達律師