(一)、分派股息、紅利的實體要件：

盈餘分派傳統上可分為股息和紅利，依公司法232條規定，原則上公司須有盈餘，而且要先彌補虧損和提出法定盈餘公積後，方得將所剩盈餘轉為股息紅利，分配給股東、董監和員工，例外是232條2項和234條1項。以下分別探討A公司是否符合這些規定：

1.不符公司法232條1項的要件：

公司法232條1項規定：「公司非彌補虧損及依本法規定提出法定盈餘公積後，不得分派股息及紅利。」今年似有盈餘存在，不過尚未扣除稅捐、彌補虧損、提撥法定盈餘公積，未知是否有餘額。

2.不符232條2項的要件：

公司法232條2項規定：「公司無盈餘時，不得分派股息及紅利。但法定盈餘公積已超過實收資本額百分之五十時，得以其超過部分派充股息及紅利。」本題既然累積數年虧損，可知其目前應無法定盈餘公積，蓋法定盈餘公積依公司法239條1項應優先用於彌補虧損，本題A公司迄今仍有重大虧損，代表法定盈餘公積已用罄，而仍不足。

3.不符234條1項的要件：

公司法234條1項規定：「公司依其業務之性質，自設立登記後，如需二年以上之準備，始能開始營業者，經主管機關之許可，得依章程之規定，於開始營業前分派股息。」本項規定亦屬無盈餘而分派股息紅利的例外，目的在使需較長時間準備方能營業的公司易於籌資，故設建設股息之例外，以因應部分投資大眾收取利息過活的需求，期能增進大眾投資此類重大事業的意願，助益於長遠的經濟發展。本題應不符發行建業股息之條件，蓋A並非剛剛成立未足2年之公司。

4.小結：

Ａ公司並不符合分派股息、紅利的實體要件。

(二)、分派股息、紅利的程序要件：

公司法228條1項3款規定：「每會計年度終了，董事會應編造左列表冊，於股東常會開會三十日前交監察人查核：三、盈餘分派或虧損撥補之議案。」同法230條1項又規定：「董事會應將其所造具之各項表冊，提出於股東常會請求承認，經股東常會承認後，董事會應將財務報表及盈餘分派或虧損撥補之決議，分發各股東。」無論依上開何一規定分派盈餘，至少要由董事會於會計年度終了編造盈餘分派議案，先交監察人查核，提請股東會承認。本題既於年中為之，不可能踐行前述程序。

(三)、結論：債權人的救濟：

A公司分派盈餘並不合法，且因違反232條，依照233條，乙得請求A之股東和員工退還所分股息、紅利，並得向A公司請求因此所受損害。此外，董事長甲應依23條2項與公司連帶負責。此外甲應依23條1項賠償公司之損害，並按232條3項負刑責。

貳、補充資料：

以下針對「公積」和盈餘分派的問題做一個簡介：

(一)、公司法明定的三種公積：

公積的種類：

1、資本公積

2、法定盈餘公積

3、特別盈餘公積

公積的來源

1、資本公積：溢價發行的溢額、受贈所得、庫藏股票交易溢價……

2、法定盈餘公積：當年度盈餘（法定）

3、特別盈餘公積：當年度盈餘（章定或股東會決議）

提撥比例

1、資本公積：溢價所得全部歸入

2、法定盈餘公積：完納稅捐及彌補虧損後，有剩餘者提出10%，但已達資本總額者無須再提列(237I)　

3、特別盈餘公積：按章程或股東會決議定之(237II)。理論上要先完納稅捐彌補虧損，且要提出法定盈餘公積還有剩餘者，才有特別盈餘公積可提列

公積的使用

1、資本公積：

原則：有虧損而盈餘公積不足填補時，填補虧損(239I、II)

例外：溢價發行或受贈所得者得撥充資本(241I)

2、法定盈餘公積：

原則：優先填補虧損(239I)

例外：1、公積達實收資本50%時得撥充資本(241I、III)，但最多只能撥充半數

          2、分派股息或紅利(232II見下述)

3、特別盈餘公積：  沒限制，視提列時指定之用途而定

(二)、盈餘分派和公積撥充資本的不同：

在介紹盈餘分派的判斷流程前，要先帶一個基本概念：公司法241條規定的「公積撥充資本」和同法232條的「盈餘分派」，是兩種不同的事情，雖然公司法學者往往未強調這點，但是在法條規範上就可以看出兩者的差異。首先在性質上，盈餘分派係公司本於當年度的營業所得，扣除成本與相關費用、稅捐，再提列公積後，剩餘的利益，以股息或紅利的方式發放給股東、員工或者董監；而公積撥充資本則是以公司既存的法定盈餘公積或資本公積，轉換為股分，發放給股東。換句話說，盈餘分派適用公司當年度賺的錢，而公積撥充資本則是用公司以前賺的錢。此外，兩者間還有以下不同處：

1.盈餘分派不限股東，一定條件下可發給員工和董監，而公積撥充資本的股份只能發給股東。

2.盈餘分派可以現金或股份的方式發放，但公積撥充資本限於股份發放。

3.盈餘分派一年只能一次，且限於會計年度終了，開完股東會後，因為盈餘分派議案要先經過股東會承認；而公積撥充資本則不限次數，只要符合241條的要件就可以發，而且什麼時候發都可以。

但是公積撥充資本還是有和盈餘分派類似的地方，都是把公司的錢拿出來發，只是錢的來源不同而已，都涉及資本維持原則的問題，因此公積撥充資本還是有和盈餘分派類似的地方：雖然不須製作表冊，經過股東會承認，但還是要求應經過股東會決議，而且還是用「股票股利」的程序(241條1項適用240條)。

此二者之間差別如上，所以以下本文也區分兩部分，先介紹盈餘分派的判斷順序，再介公積撥充資本的判斷順序。

(三)、盈餘分派解題思考流程：

ㄧ般這種題目會問你能不能分派盈餘、合不合法？建議按照以下步驟：

1、              分派股息、紅利的實體要件：

確認有無盈餘，如果有，先扣除稅捐和虧損，再提出法定盈餘公積(如有特別盈餘公積也要先扣除)，看看有無餘額，如有餘額就能分派股息紅利(232I、237I)。如果沒有餘額，再看看法定盈餘公積有沒有大於實收資本額50%或者有沒有可以發建業股息的情況，如果有，還是可以發股息或紅利(232II、234)。

　　è如果以上都沒有，就不能分派盈餘。

2、              分派股息、紅利的程序要件：

如果能分派盈餘，還要符合分派盈餘的程序，原則上由董事會作成議案於股東會開會前30日交監察人查核，開會前十日備置於公司供股東查閱，且需於股東會上提出承認之。不過建業股息還要有章程明訂(228I、229、230、234I)。

3、              債權人的救濟：

題目如果問到債權人有無救濟途徑，那就要提到233條，不過233條限於違反232條的情況(也就是前面1、2、)，至於違反3、的程序規定，現行法無明文，不過會計表冊的存在，只是為了確認董事有無責任而已(231)，不是法律行為的生效要件，所以縱然未經股東會承認，也應該只是董事要按23賠償公司的損失而已。但是建業股息如果沒有章程明訂，學說上並無探討，應該是無效的行為。

4、              分派股票紅利的特別程序要求：

如果是要分股票，除了前面的會計表冊承認外，還要股東會特別決議，例外是公開發行公司章程有授權董事會的情況(240)。

(四)、公積撥充資本解題思考流程：

1、來源：241I

(1)  法定盈餘公積：

如果公司有法定盈餘公積，即可撥充資本，轉為股份發放原股東。

(2)資本公積：

限於以下兩者，方得撥充：一、超過票面金額發行股票所得之溢額。

二、受領贈與之所得。

(3)特別限制：

公司必須無虧損。

2、方式：241II